DeFi 创业者合规指南:DeFi 平台如何遵守现行法律?

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在美国现行法律框架下,DeFi 平台难以逃脱 SEC 或 CFTC 的监管。

原文作者:JJ Tang

编译:Luffy,Foresight News

在过去 5 年区块链技术的所有实践中,去中心化金融(DeFi)是最受争议的领域之一。美国政府对区块链技术的监管的重点也与 DeFi 息息相关。对于那些不知道的人,DeFi 是一个广义术语,它描述了基于区块链搭建的为用户提供借出、交易、交换和出售加密货币等功能的金融工具。 

2023 年,美国商品期货交易委员会(CFTC)和美国证券交易委员会(SEC)都加大了对 Web3 领域项目的调查和起诉力度,它们将齐心协力主导当前的 Web3 格局。CFTC 负责监督任何商品的掉期和期货交易;而 SEC 负责监督任何证券交易和基于证券的掉期交易。

近日,CFTC 对亚洲最大的加密货币交易所币安及其首席执行官赵长鹏提起诉讼,理由是其违反了《商品交易法》(CEA)和 CFTC 法规。CFTC 称,币安在有义务的情况下,没有要求美国客户在平台上交易前提供身份验证信息,或在对美国客户实施限制后,却又引导美国客户如何规避此类限制。他们进一步表示,币安「事实上扮演了衍生品交易机构的角色,却没有按要求在 CFTC 注册。」[1]

另一方面,SEC 也一直频繁对众多 DeFi 参与者采取行动。2023 年 3 月,去中心化交易所 SushiSwap 因出售涉嫌未注册的证券而被 SEC 传唤。由于 SEC 只是在行动结束后才发布新闻稿,因此有传言称 SEC 对 Kraken [2]、Lido [3]、币安 [4] 和 Coinbase [5] 采取了类似的行动,它们占据了 DeFi 市场存款的 64%。这个百分比甚至不包括那些规模较小的 DeFi 平台,这些平台也收到了 SEC 的行动函,但没有被新闻报道。

DeFi 平台可能违反了哪些法律?

证券法

为了解 SEC 和 CFTC 在监管 DeFi 方面的情况,我们参考了加密货币及其相关平台的监管状况。正如我之前在关于以太坊 [6] 和证券代币的文章中所解释的那样,美国证券交易委员会监督任何被豪威测试认定为证券的东西,豪威测试条件中指出,「当金钱投资于一个共同企业并合理期望从他人的努力中获得利润时,投资合同就存在。」 

平台在实现功能之前向投资者兜售代币,并承诺所得资金将用于开发那些未构建的功能。如果构建了这些功能,投资者可以合理假设代币的价格随着平台采用率的增加而上涨。SEC 可能会认为,这个条件未通过 Howey 测试,足以构成投资合同。如果平台在出售代币之前就已经完全构建了这些功能,那么这样的代币可能只会被视为实用型代币。但对于大多数平台来说,事实情况并非如此。

此外,任何促进此类证券代币销售或营销的 DeFi 平台或加密货币交易所也将违反 1933 年《证券法》(33 Act)和 1934 年《证券交易法》(34Act))。具体而言,第 33 号法案要求在美国进行的任何证券销售都必须在美国证券交易委员会注册或免于注册。第 34 号法案要求任何作为特定实体运营的人都必须在美国证券交易委员会注册。 

根据 34 号法案,以下内容必须在 SEC 或金融业监管局(FINRA)注册:

交易所是任何组织、协会或一群人,无论是法人还是非法人,它构成、维护或提供市场或设施,以将证券的买卖双方聚集在一起,或以其他方式履行通常由证券执行机构的所履行的职能。
基于证券的掉期执行设施是一种交易系统或平台,在该系统或平台中,多个参与者能够通过接受设施或系统中多个参与者通过州际贸易的任何方式进行的出价和报价来执行或交易基于证券的掉期,包括任何交易设施—— (A) 促进人与人之间基于证券的掉期交易的执行;(B) 不是国家证券交易所。
经纪人是从事为他人进行证券交易业务的任何人。
清算机构是指在与证券交易有关的付款或交付或两者中充当中介的任何人,或者提供设施以比较有关证券交易结算条款的数据,以减少证券交易的结算次数,或分配证券结算责任。

2023 年,Kraken 遭到了美国证券交易委员会对其质押服务计划提出的指控 [9],该计划相当于出售未注册证券。尽管质押本身不一定是证券交易,但通过 Kraken 的质押服务汇集代币和承诺回报,Kraken 有效地创造了一种满足 Howey 测试所有要素的证券。同样,Nexo 与美国证券交易委员会达成和解 [10],Nexo 通过从美国用户那里借入加密资产并提供利息作为回报来出售未注册证券。

2023 年 3 月,加密货币交易平台 Beaxy 因未注册为国家证券交易所、经纪人和清算机构而被指控 [11]。Beaxy 为买卖双方接受证券订单,从而充当交易所。Beaxy 在匹配订单时充当支付和交付的中介,并维护客户资产,同时充当清算机构。Beaxy 还从事为他人进行证券代币交易的业务,因此也充当经纪人。 

商品法

CFTC 采取了更广泛的行动,将任何虚拟货币认定为商品[12]。CFTC 因此拥有对代币的任何掉期或衍生品交易的管辖权。

在 7 U.S. Code § 1a [13] 中,CEA 将掉期定义为任何合同或协议,除了转移全部所有权,任何代币利润或损失风险的转移都可能被视为掉期。

尽管 CFTC 的管辖范围包括虚拟货币,但 CFTC 通常不会对一般代币交易制定法律要求。然而,CEA 对掉期和参与掉期市场的中介机构都有广泛的要求。CEA 要求以下各方在 CFTC 注册,如 7 US Code § 1a 中所定义:

期货佣金商:从事或招揽或接受期货、掉期、商品期权、保证金交易和零售商品交易(统称为商品交易)订单并接受金钱或财产作为保证金、担保或担保此类交易的实体贸易。
介绍经纪人:从事或招揽或接受商品交易订单的实体,不接受金钱或财产作为此类交易的保证金或担保。
商品池运营商:从事投资信托、辛迪加或类似形式企业业务的实体,目的是进行商品交易。
商品交易顾问:一个获取报酬或利润的实体,从事直接或通过出版物、著作、电子媒体间接就商品交易的价值或交易的可取性向他人提供建议的业务。
掉期交易商:在掉期交易中做市,定期与交易对手进行掉期交易;从事任何导致该实体在交易中被公认为掉期交易商或做市商的活动。
主要的掉期参与者:不是掉期交易商,在掉期中持有大量仓位,但不是为了对冲或减轻商业风险。
衍生品清算组织:充当清算所、清算协会、清算公司或类似设施、系统或组织的实体。
特定合约市场:可以挂牌交易基于所有类型商品的期货或期权合约的交易所,并且可以允许包括零售客户在内的所有类型的交易者使用。
掉期执行设施:一个交易系统或平台,多个参与者能够通过接受设施或系统中多个参与者的出价和报价,通过州际贸易的任何方式执行或交易掉期。

除了注册要求外,CEA 还引入了「合格合约参与者」的概念。合格合约参与者(ECP)是大型机构,例如保险公司、大型银行等。CEA 通常禁止零售客户进行保证金交易,但允许 ECP 交易。CEA 还允许 ECP 交易某些禁止零售交易商交易的商品衍生品。 

2020 年,Coinbase 停止了保证金和杠杆交易,因为根据 CEA,某些现货交易可能被视为期货。通过允许零售交易者以保证金购买比特币,交易所或 DeFi 平台可以将比特币的交付延迟到 28 天的窗口之后,可以被视为期货合约。

2021 年 9 月,CFTC 对 [14] Kraken 处以 125 万美元的罚款,罪名是非法提供保证金零售商品交易以及未能注册为期货佣金商。通过提供保证金产品,产品可能永远不会交付,而是被清算。此类交易是非法的,因为它们需要在指定的合约市场上进行交易。通过接受资金和订单进行交易,Kraken 还充当了未注册期货佣金商。 

最后,在 2016 年,BitFinex 被 CFTC 罚款 [15] ,因为它不仅是未注册的期货佣金商,而且还违规经营钱包和抵押存款业务。

DeFi 平台如何遵守现行法律?

由于 DeFi 是一个广泛的金融术语,因此此处讨论的法律必须根据具体情况而应用。然而,对于几乎所有的 DeFi 平台,很可能需要某种形式的注册。违反此类法律的处罚是非常严厉的,并且可能会削弱大多数新兴的 DeFi 初创企业。此外,在某些情况下,创始人可能被无限期禁止出售证券。考虑到 SEC 认为大多数加密货币都是证券的观点,禁令将阻止这样的人使用加密货币。由于任何试图筹集资金的初创企业都在出售证券,而且大多数证券法豁免要求创始人不得与美国证券交易委员会发生冲突。

由于 CEA 的规定以及 SEC 和 CFTC 之间的进一步协议,SEC 可以提起诉讼,称平台将代币作为未注册证券出售,但如果 SEC 败诉(案例中的代币不是证券),CFTC 仍可能根据 CEA 中几乎相同的条款对同一平台提起诉讼。 

除非 DeFi 平台愿意只交易比特币、以太坊和 USDT/USDC,否则它总是会冒着上架「证券」的风险。同样,除非 DeFi 平台剔除比特币、以太坊和 USDT/USDC 交易,否则它将永远与商品打交道。因此,任何 DeFi 平台都希望在合法的基础上与 SEC 和 CFTC 打交道,这是不可避免的。

幸运的是,SEC 和 CFTC 已表示愿意合作,并为任何前来获得适当许可的 DeFi 平台找到前进的道路。

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